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第20章 司法文书 (4)

(2)答辩理由。状中提出的事实和理由,或上诉人在上诉状中提出的上诉请求和理由进行答辩,并可提出相反的事实、证据和理由,以证明自己的理由和观点是正确且提出的要求是合理的。

(3)尾部和附项。写明以下内容:

①呈送的机关:写为“此致×××人民法院”。

②右下方写明:答辩人×××(签名或盖章),并注明年月日。

③附项:注明证物、书证的名称和件数。

【例文】

答辩状

答辩人(系被告人):张××,男,31岁,××公司工人,现住××市××区七里。

被答辩人(系原告人):李××,女,30岁,无业,现住同上。

答辩人就被答辩人所诉离婚一案,具体答辩如下:

答辩人认为被答辩人所诉离婚之理由纯属捏造的不实之词。答辩人不能同意被答辩人离婚的要求。理由有三:

一、被答辩人诉称答辩人不务正业,对家务事不管不问,经常在外赌博,致使被答辩人生活困难,连买衣服都得回娘家要钱等情况,确系捏造。事实为:答辩人单位工作制度系三班倒,答辩人下夜班后还干包工活,根本没有赌博之事。答辩人将挣来的钱交给被答辩人支配,现被答辩人有3 000元储蓄,根本不存在买衣服回娘家要钱的事情。

二、被答辩人诉称近三四年来,答辩人对被答辩人张口就骂,举手就打,经常夜不归宿,在外赌博,被答辩人稍加询问,便对被答辩人进行毒打,逼得被答辩人曾两次自杀,经抢救脱险等,更是不符合事实的。答辩人从未打过被答辩人,除夜班外,答辩人都在家住。至于被答辩人两次自杀,与答辩人毫无关系,只不过是为其离婚创造条件而已。

三、应当指出的是,被答辩人生活作风不正派。曾于1992年跟×××乱搞两性关系,答辩人发现后,由于被答辩人和×××苦苦哀求,并表示悔改,答辩人才勉强把事情压下去。事情过后,被答辩人迄今并未有悔改表现,但答辩人考虑到两个女儿幼小,愿等待答辩人悔改过来,重归于好。故答辩人请法院对合法婚姻予以保护,对被答辩人的不法行为给予教育,对其无理要求给予驳回,做出公正判决。

此致××市××区人民法院

答辩人:张××

××××年×月×日

九、代理词

1代理词的含义

代理词是指律师作为诉讼代理人,为维护被代理人的合法权益,在法庭辩论阶段,依据事实和法律而作的表明代理人对案件的观点、意见和处理办法的演说词。

我国《律师法》第25条规定,律师可以接受民事案件、行政案件当事人的委托,担任代理人,参加诉讼。我国《民事诉讼法》也规定,当事人有权委托代理人,当事人、法定代理人可以委托1至2人作为诉讼代理人。律师、当事人的近亲属,有关的社会团体或其所在单位推荐的人,以及人民法院许可的其他公民,都可以被委托为诉讼代理人。委托他人代为诉讼的,必须向人民法院提交由委托人签名或盖章的授权委托书,授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或上诉,还必须有委托人的特别授权,当事人变更或者解除诉讼代理人的权限,应书面告知人民法院,并由人民法院通知对方当事人。

律师依法制作并发表代理词,不仅有利于维护委托人的合法权益,而且有利于人民法院客观、全面地了解案件,正确做出判决,提高办案质量。

2代理词的写作格式

代理词与辩护词一样属于法庭发言,因而没有固定的格式,但第一轮的系统性发言通常有一定的结构。代理词也由首部、正文和尾部三部分组成。

(1)首部。首部包括标题、提示语和前言三项内容。标题一般应写明“×××(案由)代理词”。提示语应写为“审判长、人民陪审员”,或“审判长、审判员”。前言部分主要应说明律师出庭的合法性、律师接受委托后进行工作的情况以及代理人对案件的看法。

(2)正文。正文即代理意见,是代理词的核心。正文的基本内容和写作方法,因具体的案情而各有不同,但一般要求代理律师从维护委托人的实际利益出发,以事实为根据,结合有关的法律、法规和政策规定等,论证委托人诉讼请求的正确性、对方当事人行为的非法性及应承担民事责任的合理性。代理词的基本观点、事实和法律依据,以及精辟动人的论述,都集中在这一部分。

代理意见的叙写应当做到代理观点鲜明、正确,论证方法选择适当,适用法律准确,运用证据材料充分。其中论理方法可以据实论理、据法论理,也可以据实论理和据法论理相结合,或者据情论理。律师应注意根据具体情况选择适当的方式。

(3)尾部。尾部包括结束语和代理人签署。这部分内容主要是总结归纳正文的观点,简明扼要地提出诉讼请求和处理意见。

律师书写代理词应注意两个问题:

①律师受委托担任民事诉讼的代理人应有一定的条件,不能有求必应,在有些情况下,律师不能接受委托书写代理词。如争议应由人民法院以外的其他机构处理解决的,在一定期限内不得诉请人民法院解决的;双方当事人依法对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议,向仲裁机构申请仲裁的等,人民法院不予立案受理,律师不应接受委托。

②代理律师在民事诉讼中不具有独立的诉讼地位,行使权力必须依赖委托人的授权,不能超越委托权限,律师制作代理词之前应与委托人协商,双方达成一致意见。否则律师越权产生的不良后果应由代理律师承担。

【例文】

代 理 词审判长、审判员:

我们××市第一律师事务所接受本案原告周××的委托,特指派我担任周××的诉讼代理人。受理本案后,我查阅了案卷,向有关方面进行了调查,刚才又听取了法庭调查情况,对本案有了较全面的了解。现在,我根据诉讼代理人的职责,本着以事实为根据,以法律为准绳的原则,对本案提出以下意见,供合议庭参考。

一、本案系争财产,是庄××名下的银行存款55 000元。这笔存款是周××同庄××夫妻的共同财产,其理由如下:

1这笔财产是庄××本人以自己的名义于1989年存入银行的。而庄××与周××早于1981年成婚。据此,从时间上可以认定该存款是庄××在夫妻关系存续期间所得财产。

2周××和庄××两人的月薪共计2 200元,两人每月积蓄500至600元。8年积蓄50 000多元是绰绰有余的。因此,从经济来源上也可以认定这笔存款是夫妻关系存续期间所积蓄的。至于被告辩称,庄××名下的存款来源于四十几年前庄家祖上卖房所得款,我们认为证据不足,因其缺乏一环扣一环的连锁证明。

3现在也无充分的证据可以证明庄××与周××之间有经济各自独立的约定。尽管被告的亲友凭模糊的记忆作证,证明庄××与周××之间有经济各自独立的协议,但原告的亲友、老上级也能据实反证庄××与周××两人经济合并,夫妻关系融洽。在双方各凭间接证据各执己见的情况下,只能以原定的“协议书”作为直接证据来断定事实。但是,“夫妻财产各自独立”的理由是被告提出的,因而“协议书”的举证责任就在被告一方。既然被告现在举不出证据,“夫妻财产各自独立”的理由就不能成立。据此,依《中华人民共和国婚姻法》第十三条的规定,庄××名下的财产应确认为庄××与周××的夫妻共同财产。

此外还应说明,周××与庄××就夫妻共同财产的开支,确有口头商议,即:周××在自己月薪中留300元零用,其余交给庄××,周××若有来客,招待费从周留用的零用钱中开支;由庄××安排的家庭开支中,不负担周××前妻所生之子的生活费。但是,在形式上,这个口头商议并不等于“书面协议”;在内容上,庄××同周××的前妻所生子女经济分开,这不等于庄××同周××之间的经济分开。周××留用的零用钱与庄××掌握的家庭开支独立,这并不等于周××的工资收入同庄××的工资收入各自独立。被告硬把前者的事实歪曲成后者之说,是严重失实的。

二、本案系争财产,除去周××个人所有的一部分,余下的应属庄××的遗产。在无遗嘱的情况下,这笔遗产的第一顺序法定继承人只有两人:一是周××,作为配偶,是当然的继承人。二是周××与前妻所生之子周×明,因其与被继承人共同生活过3年,已形成了事实上的抚养关系。这两个继承人,理应享有平等的继承权,但在各自的具体份额上,请法院能考虑周××对遗产形成的贡献大,周×明对继母所尽的义务较少这两个因素。

至于被告庄×的三个孩子,尽管庄××在婚后仍对他们或多或少地资助过、关心过,但相互间没有形成固定的经济联系,在事实上不构成抚养关系。退一步说,即使庄××生前对他们尽过抚养义务,由于他们在庄××去世时,都已参加工作,有了固定的工资收入,因此,也不具备享有庄××遗产份额的资格。因为,受过继承人抚养的非法定继承人,只有在被继承人去世时,无劳动能力或无生活来源时,才能享有继承权。

至于被告庄×,系被继承人庄××之妹,应属于庄××遗产的第三顺序法定继承人。在第一顺序法定继承人在位的情况下,她就无权继承庄××的遗产。

总之,被告庄×一不是庄××名下存款所有人,二不是该遗产的第一顺序的法定继承人,却无理侵占了庄××存款的存折,这侵犯了遗产所有人继承人周××的合法权益。对此,请求法院给予严肃教育,并依法采取措施,保护本案原告周××的合法权益。

第三节 公证类

一、公证书

1公证书的含义和特点

公证书,是国家公证机关根据公民、法人或者其他组织的申请依法证明其法律行为、有法律意义的文书和事实的真实性和合法性的文书。

公证书具有效力性和证明性两个特点。

(1)效力性。经过司法机关制作的公证书,具有法律效力和证据效力。经过公证的文书和事实,可以确认其真实性,证明其合法性,使其具有法律上的可靠性,从而产生证据上的效力,以保护公民、法人或者其他组织的人身的合法权益和财产的所有权、转移权。

(2)证明性。公证书的主要任务是为国家机关、企事业单位、社会团体、公民等证明遗嘱、赠与、继承、转让、合同、委托、房屋买卖等的法律行为,证明结婚、离婚、学历、经历、出生、死亡、失踪、亲属关系等具有法律意义的文书和事实。这些经过国家公证机关证明的文书是非诉讼性的,与审判机关制作的诉讼文书不同。

2公证书的作用

公证书对于健全法制,防止与减少由于继承、遗嘱、委托、收养、买卖等所引起的纠纷,保证安定团结,都有重要意义。

3公证书的写作

公证书分为三个部分:首部、正文和尾部。

(1)首部

①标题。公证书的标题由事由+文种构成,如《××公证书》,或只写文种,如《公证书》。

②编号。公证书的编号由年度号、公证机关代号、文书代号和文书序号组成。如“[2002]秦证字第86号”。

(2)正文。公证书正文的写法根据公证的问题而定。只要在公证书中把所证明的问题说清楚就可以了。一般包括:

①基本情况。交代被公证人的姓名、性别、年龄等。

②公证事项。写明被公证人要求证明的具体问题。

(3)尾部

①署名。写上公证机关的名称和公证人的姓名。

②日期。写上公证书的制作日期。

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