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第74章 仲裁文书(1)

第一节 仲裁文书概述

一 仲裁文书的概念和特点

仲裁在我国具有不同的形式,《中华人民共和国仲裁法》规范的是民商事仲裁,除此之外还有劳动争议仲裁、产品质量仲裁等仲裁形式,这里讲的仲裁主要是指与《中华人民共和国仲裁法》及我国涉外仲裁法规所涉及的仲裁,即一般意义上的民商事仲裁。仲裁法律文书是指仲裁机构根据当事人的申请,依据仲裁法和仲裁规则处理争议事实和确定权利、义务关系时所制作的具有法律意义或法律效力的文书。仲裁法律文书具有以下特点:

(一)具有制作的合法性

仲裁文书必须依法制作。例如,根据《仲裁法》第二十二条的规定,当事人申请仲裁应当向仲裁委员会递交仲裁协议、仲裁申请书及其副本。这是制作仲裁协议书和仲裁申请书的法律依据。

(二)具有确定的内容

《仲裁法》第十六条、第二十三条分别规定了仲裁协议书与仲裁申请书的内容。此外《仲裁法》第五十二条、第五十四条规定了仲裁调解书与仲裁裁决书应当写明的内容,无论当事人还是仲裁员,制作时都应当严格地遵循。

(三)具有法律约束力

根据仲裁法的规定,双方当事人签订仲裁协议书,必须把他们之间的纠纷交由他们共同选择的仲裁机构来仲裁,排除法院的管辖。仲裁裁决书具有终局的法律效力,双方当事人应当自觉地履行仲裁裁决所确定的义务,如果一方当事人不履行,另一方当事人有权向有管辖权的人民法院申请强制执行。

二 仲裁文书的分类

仲裁法律文书有广义和狭义之分。狭义的仲裁法律文书是指仲裁机构依法制作的文书。而广义的仲裁法律文书除仲裁机构依法制作的文书外,还应包括当事人之间的仲裁协议书、仲裁申请书、答辩书、反诉书和保全申请书等。仲裁法律文书按不同的标准可作以下分类:

(1)根据仲裁的案件是否有涉外因素,可将仲裁法律文书分为国内仲裁文书、涉外仲裁文书。

(2)根据制作主体的不同,可将仲裁法律文书分为仲裁机构的仲裁文书、当事人的仲裁文书和代理人的仲裁文书。

(3)根据仲裁程序可将仲裁文书划分为受理立案文书、庭审准备文书和审理裁决文书。受理立案文书主要包括仲裁协议书、仲裁申请书、受理或不受理通知书、仲裁立案审批报告、仲裁通知书等。庭审准备文书包括鉴定委托书、调查委托书、保全措施申请书等。审理裁决文书包括仲裁笔录、仲裁调解书、仲裁裁定书以及仲裁裁决书等。这里主要介绍仲裁协议书、仲裁申请书、保全措施申请书、仲裁调解书以及仲裁裁决书。

三 仲裁文书与民事诉讼文书的区别

虽然民商事仲裁法律文书与民事诉讼文书都是具有法律意义或法律效力的文书,但二者也有明显的区别:

(一)制作主体有所区别

除当事人作为文书制作主体之外,仲裁法律文书与民事诉讼文书的制作主体有明显区别:仲裁法律文书的制作主体是仲裁机关,民事诉讼文书的制作主体是人民法院,只有法定机关制作的法定文书形式才能具有相应的法律意义或法律效力。

(二)制作所适用的程序与依据不同

仲裁法律文书适用仲裁程序,依据的是仲裁程序规范;民事诉讼文书适用民事诉讼程序,适用民事诉讼法律规范。

(三)强制执行效力的表现形式不同

因为仲裁机关无强制执行能力,所以仲裁文书发生法律效力后,当事人应按照规定的期限自动履行,一方逾期不履行的,另一方只能向有管辖权的人民法院申请强制执行。而人民法院具有强制执行能力,对于已经发生法律效力的裁决与裁定,一方当事人不履行的,另一方当事人可直接向人民法院申请强制执行。

第二节 仲裁协议书

一 仲裁协议书的概念

仲裁协议,是指各方当事人根据意思自治的原则,表示愿意将他们之间已经发生或可能发生的争议提交仲裁机构解决的书面协议。仲裁协议有两种表现方式:合同中的仲裁条款和专门的仲裁协议书。

下面介绍仲裁协议书的基本情况。

仲裁协议书是双方在合同中未订立仲裁条款,而在发生争议后,双方同意签订的表示愿意将他们之间已经发生的争议提交仲裁解决的协议,也称为提交仲裁的协议。

有效的仲裁协议书必须具备下列条件:必须是书面的;具有所确定的法律关系上可能发生或已经发生的争议;争议事项是可仲裁的事项;当事人具有订立仲裁协议的行为能力;形式和内容是合法的。

仲裁协议书的意义是:

(1)约束各方当事人的行为。发生了争议,任何一方当事人提请仲裁应向协议中约定的仲裁机构提请仲裁,不得任意改变仲裁机构或仲裁地点。

(2)授予仲裁机构或仲裁庭以管辖权。发生了争议,任何一方当事人提请仲裁后,另一方在规定的期限内不指定仲裁员的、不答辩的或不出庭应诉的,仲裁机构有权代为指定仲裁员,仲裁庭有权进行缺席审理并作出缺席裁决。同时,仲裁协议也是仲裁机构受理仲裁申请的依据,当事人的仲裁请求事项或反诉请求事项超出协议中约定范围的,仲裁庭不能审理。

(3)排除法院的管辖权。凡订有仲裁协议的,除仲裁协议无效的情况外,当事人不得向法院起诉。仲裁庭根据当事人的约定或适用仲裁规则的规定,作出的裁决是终局的。任何一方当事人不得向法院要求予以更改。

二 仲裁协议书的结构、内容和制作方法

仲裁协议书由首部、正文、尾部三部分组成。

(一)首部

首部包括文书名称和当事人基本情况。

(1)文书名称。即在文书的正上方居中写明“仲裁协议书”。

(2)当事人基本情况。当事人是自然人的,写明当事人的姓名、性别、年龄、职业、通讯方式、工作单位和住所;当事人若为法人和其他组织的,应写明当事人的全称、地址及法定代表人的姓名和职务。如果有委托代理人的,应写明其姓名、单位等事项。

(二)正文

根据我国《仲裁法》第十六条的规定,仲裁协议书的正文应包括如下内容:(1)请求仲裁的意思表示。它是双方当事人在发生纠纷时要提请仲裁的表示。一般多在合同中载有“本合同所发生或者与本合同有关的一切争议,双方自愿提交仲裁解决”的条款。

(2)仲裁事项。它是指提请仲裁的纠纷范围。仲裁事项必须明确约定,不可疏漏也不能超出法律规定的仲裁范围,否则无效。

(3)选定的仲裁委员会。根据《仲裁法》的规定,我国的仲裁委员会设立在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市以及其他设区的市,不按行政区划层层设立。仲裁委员会独立于行政机关,与行政机关没有隶属关系。仲裁委员会之间也没有隶属关系。仲裁不实行级别管辖和地域管辖,只要当事人协商同意,可以任意选择一个仲裁委员会进行仲裁。

(三)尾部

尾部应写明:双方当事人的名称、地址、电话号码,并由当事人签名盖章,最后写明签订日期和地点。

三 制作要求及注意事项

(1)仲裁协议书必须以书面形式作成。合同中的仲裁条款,双方签订的仲裁协议书以及往来函电都可认定为书面形式。

(2)仲裁协议书一定要订得明确、具体,切忌模棱两可。尤其在仲裁委员会的选定上,更应避免出现“若发生纠纷,由仲裁委员会仲裁”的字样,而应明确由哪个仲裁委员会仲裁。

(3)为避免出现仲裁协议书无效的情况,应注意:

①约定的仲裁事项不能超出法律规定的仲裁范围。婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷以及依法应当由行政机关处理的行政争议不能申请仲裁。

②订立仲裁协议书的当事人必须是有民事行为能力的人。

③任何一方均不能采取胁迫手段,迫使对方签订仲裁协议。

④仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议。达不成补充协议的,仲裁协议无效。

四 格式

仲裁协议书

当事人:

当事人:

当事人双方愿意提请××仲裁委员会依照其《中华人民共和国仲裁法》的规定,仲裁如下争议(争议的事项):

×××××××××

×××××××××

×××××××××

当事人名称:当事人名称:

地址:地址:

签字(盖章):签字(盖章):

签订日期: 年月日签订日期: 年月日

五 实例

仲裁协议书

甲方:内蒙古×××公司,住所:呼和浩特市西路×××号。

法定代表人:王××,男,45岁,系该公司总经理。

乙方:北京×××局×××公司,住所:呼和浩特市北路×××号。

法定代表人:李××,男,38岁,系该公司经理。

双方于××××年3月1日签订并经×××市公证处公证了松散型联营汽车运输煤炭的《联营协议书》,联营的1年期限已经届满,双方未获得利润;又实际联营半年多,仍未见利润。有鉴于此,双方一致同意选择呼和浩特仲裁委员会确认联营业务终止,解除联营协议,分割联营投资购置的固定资产,分担债务,分享债权,彻底清算双方的联营业务。双方一致接受呼和浩特仲裁委员会依据我国《仲裁法》和国家的示范仲裁规则以及该会自己的仲裁规则,对上述纠纷所作的裁决结果。

甲方(盖章):乙方(盖章):

法定代表人(签字)法定代表人(签字)

××××年××月××日签订于×市×区

第三节 仲裁申请书

一 仲裁申请书的概念

仲裁申请书是指平等主体的公民、法人或其他组织之间发生合同纠纷,一方当事人根据双方当事人事前达成的仲裁协议,将已经发生的争议提请仲裁机构仲裁,以保护自己合法权益时制作的法律文书。

《中华人民共和国仲裁法》第二十一条规定:“当事人申请仲裁应当符合下列条件:(一)有仲裁协议;(二)有具体的仲裁请求和事实、理由;(三)属于仲裁委员会的受理范围。”仲裁申请书是合同纠纷中一方当事人向仲裁机构提出仲裁申请的书面请求。制作仲裁申请书的法定条件:第一,必须是合同纠纷;第二,必须依据仲裁协议提出申请;第三,应当向仲裁委员会提出仲裁申请。仲裁机构根据双方当事人达成的仲裁协议和一方当事人的仲裁申请书,受理案件。仲裁委员会收到仲裁申请书之日起5日内,认为符合受理条件的,应当受理,并通知当事人;认为不符合受理条件的,应当书面通知当事人不予受理,并说明理由。仲裁申请人如委托代理人办理仲裁事项,应当向仲裁机构提交书面授权委托书。仲裁申请人应按被申请人和组成仲裁庭的仲裁员人数提交副本。

二 仲裁申请书的结构、内容和制作方法

(一)首部

首部包括文书名称和当事人基本情况。

(1)文书名称。即在文书的正上方居中写明“仲裁申请书”。

(2)当事人的基本情况。当事人分别称为申请人和被申请人。若为自然人,写明当事人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位及职务、住所等;如系法人或其他组织的,写明单位名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务。如当事人委托仲裁代理人,可在其后写明代理人的姓名、单位及其地址、电话号码或律师姓名、所在律师事务所名称。

(3)案由,即提请仲裁的事项。涉外仲裁申请书则应写明申请人所依据的仲裁协议,即当事人订立仲裁协议的时间、地点、对所发生的争议同意仲裁及确定由哪个仲裁机构仲裁。

(4)仲裁请求。即当事人通过仲裁所要解决什么问题和要达到的目的。一般包括两项内容:一是要求提起仲裁程序;二是在经济争议方面,依法向对方当事人提出的具体要求。

(二)正文

正文写事实、理由及指定的仲裁员。

(1)事实就是争议发生的经过。应具体写明争议发生的时间、地点、原因、经过、结果等,并重点写明当事人之间争议的由来,发生、发展的经过;当事人之间权益争议的具体内容和焦点;实事求是地说明被申请人应当承担的责任。

(2)理由即针对与对方当事人争议的事实,用法律规定衡量、阐明是非责任,并写明申请人提出仲裁申请所依据的程序法条款。既要根据事实和证据概括地分析双方争议的性质,被申请人违约所造成的后果及其应承担的责任,又要阐明申请人的要求所依据的法律条文、合同规定或国际惯例,以论证其要求的正确性、合理合法性。

(3)写明申请人指定的仲裁员的姓名,或委托仲裁委员会主席指定。

(三)尾部

(1)仲裁申请书所提交的仲裁机构的名称。

(2)申请人的名称,并签名或盖章。如委托仲裁代理人,代理人也应签名或盖章。

(3)申请的年月日。

(4)附项。包括:①仲裁申请书里所列书面证据和证明文件;②副本份数。

三 制作要求及注意事项

(1)制作仲裁申请书必须以仲裁协议或仲裁条款为依据,没有仲裁协议或仲裁条款,仲裁机关不予受理。

(2)仲裁申请书里面所列书面证据和证明文件,按序号装订在仲裁申请书后。

(3)副本份数。一般按4份加被申请人人数提供。

(4)声明。在涉外仲裁中,有时将“指定仲裁员的函”的内容作为声明,一并附上。

四 格式

仲裁申请书

申请人:

被申请人:

案由:××××××

仲裁请求:×××××××××

事实和理由:×××××××××

此致

×××仲裁委员会

申请人:×××

××××年××月××日

附:证明材料。

五 实例

仲裁申请书

申请人:北京×××家具有限公司

地址:××××××

法定代表人:×××; 职务:×××

委托代理人:×××

被申请人:×××国×××家具中国制作销售中心;地址:北京市××区× ××路8号。

法定代表人:郑 ××; 职务:总经理

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